Čo musíte vedieť o ADZ?

STANOVISKO INŠPEKTORÁTU PRÁCE:

Podľa § 29 ods. 3 zákona o službách zamestnanosti podmienkou na získanie povolenia na vykonávanie činnosti agentúry dočasného zamestnávania je (okrem iného), že:

a) osoba je bezúhonná; u právnickej osoby musí podmienku bezúhonnosti spĺňať aj osoba, ktorá koná v mene agentúry dočasného zamestnávania,

g) má vysokoškolské vzdelanie druhého stupňa; u právnickej osoby musí túto podmienku spĺňať fyzická osoba, ktorá koná v mene agentúry dočasného zamestnávania.

Konanie v mene právnickej osoby upravuje zákon č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov.

Podľa § 13 ods. 1 Obchodného zákonníka právnická osoba koná štatutárnym orgánom alebo za ňu koná zástupca.

Osoba konajúca v zastúpení štatutárneho orgánu právnickej osoby koná spravidla na základe písomného plnomocenstva, v osobitným prípadoch na základe plnomocenstva vyhláseného do zápisnice príslušného orgánu. Osoba konajúca ako zástupca právnickej osoby môže konať len v rozsahu svojho oprávnenia.

Zákon o službách zamestnanosti neustanovuje, že fyzická osoba konajúca v mene agentúry dočasného zamestnávania musí byť s agentúrou dočasného zamestnávania v pracovnoprávnom vzťahu.

Vo veci pracovnoprávneho vzťahu štatutárneho orgánu alebo člena štatutárneho orgánu právnickej osoby, Národný inšpektorát práce zastáva názor, že na činnosť štatutárneho orgánu alebo člena štatutárneho orgánu nie je možné uzatvoriť pracovnoprávny vzťah. Pracovnoprávny vzťah s fyzickou osobou, ktorá je štatutárnym orgánom alebo členom štatutárneho orgánu spoločnosti, je možné uzatvoriť len na iné činnosti, ktoré sú závislou prácou.

Bližšie informácie týkajúce sa postavenia osoby konajúcej v mene agentúry dočasného zamestnávania Vám môže poskytnúť príslušný Úrad práce, sociálnych vecí a rodiny. (zdroj: Národný inšpektorát práce)

STANOVISKO ÚSTREDIA PRÁCE:

„Ústredie práce, sociálnych vecí a rodiny  (ďalej len „ústredie“) sa stotožňuje  s obsahom stanoviska NIP,  avšak dovoľujeme si podotknúť, že odpoveď NIP  nerieši podstatu veci.

NIP poukázal na :

1. a) že to nepatrí do ich kompetencie, s čím ústredie súhlasí
2. b) v texte sa NIP zameral na činnosť štatutárneho orgánu alebo člena štatutárneho orgánu, kedy sa neuzatvára pracovnoprávny resp. iný zmluvný vzťah,  okrem tej skutočnosti, a to je ten problém, že spoločnosti si ako zodpovednú osobu konajúcu v mene agentúry dočasného zamestnávania (ďalej len„ ADZ“) neurčia konateľa  alebo štatutára , na ktorých  NIP poukazuje , ale určia inú osobu zodpovednú za činnosť ADZ, preto takáto osoba ak je „cudzia“ zastávame názor, že by mala mať  uzatvorený nejaký vzťah , či už uzatvorený ako pracovnoprávny vzťah v zmysle zákonníka práce,  alebo v zmysle Obchodného zákonníka napr. príkaznú zmluvu.

Z praxe vieme, že dôvodom, prečo si začali spoločnosti ako zodpovednú osobu uvádzať inú osobu ako je  konateľ,  bolo že konateľ nespĺňal podmienku vzdelania a nesplnením tejto podmienky by ústredie povolenie  na vykonávanie  činnosti ADZ nevydalo.

Máme za to, že ak  takáto  zodpovedná osoba vykonáva administratívnu činnosť vzťahujúcu sa k ADZ, tak sa jedná o závislú prácu.“ (zdroj: Ústredie práce)

STANOVISKO INŠPEKTORÁTU PRÁCE:

„Dňa 14. 09. 2022 ste nás v reakcii na našu odpoveď požiadali o vyjadrenie nášho názoru na stanovisko Ústredia práce, sociálnych vecí a rodiny, v ktorom ústredie vyjadrilo námietku k našim záverom vo veci právneho vzťahu fyzickej osoby konajúcej v mene právnickej osoby – žiadateľa o vydanie povolenia na vykonávanie činnosti ADZ, ak táto fyzická osoba nie je štatutárnym orgánom žiadateľa.

K Vašej novej žiadosti Národný inšpektorát práce uvádza:

Ako sme uviedli v našej predchádzajúcej odpovedi, podmienkou na získanie povolenia na vykonávanie činnosti agentúry dočasného zamestnávania je (okrem iného), že

1. a)osoba je bezúhonná; u právnickej osoby musí podmienku bezúhonnosti spĺňať aj osoba, ktorá koná v mene agentúry dočasného zamestnávania,
2. b)má vysokoškolské vzdelanie druhého stupňa; u právnickej osoby musí túto podmienku spĺňať fyzická osoba, ktorá koná v mene agentúry dočasného zamestnávania.

Konanie v mene právnickej osoby upravuje Obchodný zákonník, podľa ktorého právnická osoba koná štatutárnym orgánom alebo za ňu koná zástupca. Konanie v mene právnickej osoby (ďalej len „spoločnosť“) nie je závislou prácou. Na konanie v mene spoločnosti musí mať štatutárny orgán alebo zástupca uzavretý príslušný zmluvný obchodnoprávny vzťah alebo zmluvný občianskoprávny vzťah (napr. zmluva o výkone funkcie konateľa, mandátna zmluva, príkazná zmluva, dohoda o plnomocenstve, iná nepomenovaná zmluva).

Uvedeným nie je vylúčené, aby osoba konajúca v mene spoločnosti (aj spoločnosti, ktorá je agentúrou dočasného zamestnávania) vykonávala v prospech tejto spoločnosti aj iné činnosti, ktoré sú závislou prácou.

Podľa § 1 ods. 2 Zákonníka práce: „Závislá práca je práca vykonávaná vo vzťahu nadriadenosti zamestnávateľa a podriadenosti zamestnanca, osobne zamestnancom pre zamestnávateľa, podľa pokynov zamestnávateľa, v jeho mene, v pracovnom čase určenom zamestnávateľom.“

Podľa § 1 ods. 3 Zákonníka práce: „Závislá práca môže byť vykonávaná výlučne v pracovnom pomere, v obdobnom pracovnom vzťahu alebo výnimočne za podmienok ustanovených v tomto zákone aj v inom pracovnoprávnom vzťahu. Závislá práca nemôže byť vykonávaná v zmluvnom občianskoprávnom vzťahu alebo v zmluvnom obchodnoprávnom vzťahu podľa osobitných predpisov.“

Vychádzajúc z Vami predloženej odpovede Ústredia práce, sociálnych vecí a rodiny si dovoľujeme upozorniť, že výkon administratívnej činnosti vzťahujúcej sa k ADZ je závislou prácou, ak sú pri výkone tejto činnosti naplnené znaky závislej práce podľa § 1 ods. 2 Zákonníka práce. Osoba vykonávajúca pre spoločnosť závislú prácu musí mať so spoločnosťou uzavretý pracovný pomer, pracovnoprávny vzťah na základe niektorej z dohôd o prácach vykonávaných mimo pracovného pomeru alebo obdobný pracovný vzťah (napr. štátnozamestnanecký pomer).

V danej súvislosti je teda potrebné dôrazne odlíšiť, aké činnosti osoba, ktorá nie je štatutárnym orgánom spoločnosti, reálne pre spoločnosť vykonáva:

1. výlučne úkony osoby konajúcej v mene ADZ na základe splnomocnenia alebo iného zmluvného občianskoprávneho vzťahu (ďalej len „zástupca“),
2. administratívne činnosti, ktoré môžu napĺňať znaky závislej práce.

Bez preskúmania pracovných činností, ktoré táto osoba vykonáva pre ADZ, nie je možné jednoznačne potvrdiť premisu nutnosti uzatvorenia pracovnoprávneho vzťahu. Nie je vylúčené, že okrem vykonávania formálnej funkcie zástupcu (kde Národnému inšpektorátu práce nie je známe, aký je obsah a rozsah činností a zodpovednosti tohto zástupcu) vykonáva táto osoba pre ADZ aj činnosti spočívajúce v administratívnych prácach napĺňajúce znaky závislej práce, ktorej legálne vykonávanie je podmienené uzatvorením pracovného pomeru, obdobného pracovného vzťahu alebo iného pracovnoprávneho vzťahu.

Majúc na zreteli, že Národnému inšpektorátu práce neprináleží vykladať ustanovenia zákona č. 5/2004 Z. z. o službách zamestnanosti, si opakovane dovoľujeme upriamiť Vašu pozornosť aj na samotné znenie relevantných ustanovení zákona o službách zamestnanosti, ktorými sú upravené podmienky na získanie povolenia na vykonávanie činnosti agentúry dočasného zamestnávania. V § 29 ods. 3 predmetného zákona sa pri právnickej osobe skúma splnenie podmienok bezúhonnosti a vysokoškolského vzdelania druhého stupňa aj pri „osobe, ktorá koná v mene agentúry dočasného zamestnávania“. Zákon tu neobsahuje odkazujúce ustanovenie na zákon č. 455/1991 Zb. o živnostenskom podnikaní (živnostenský zákon) obdobne, ako to má zakotvené pri „zodpovednom zamestnancovi“ právnickej osoby vykonávajúcej sprostredkovanie zamestnania za úhradu podľa § 25 zákona. Podľa ustanovenia § 11 ods. 1 živnostenského zákona (ako sme uviedli už v našej predchádzajúcej odpovedi): „Zodpovedný zástupca je fyzická osoba ustanovená podnikateľom, ktorej prostredníctvom zabezpečuje odborné vykonávanie činnosti počas prevádzkovania živnosti. Zodpovedný zástupca musí byť pri prevádzkovaní živnosti v pracovnom pomere k podnikateľovi; to neplatí, ak je ním za podmienok upravených osobitným zákonom manžel (manželka) podnikateľa alebo podnikateľov príbuzný v priamom rade alebo súrodenec, alebo ak ide o právnickú osobu, jej spoločník alebo člen, a ak ide o obec, jej starosta.“

Činnosť ADZ ale nie je živnosťou v zmysle živnostenského zákona, podľa nášho názoru teda nemožno v tomto prípade použiť analógiu legis a vztiahnuť podmienky, za akých vykonáva činnosť „zodpovedný zástupca právnickej osoby vykonávajúcej sprostredkovanie zamestnania za úhradu“ na podmienky vzťahujúce sa na „osobu, ktorá koná v mene agentúry dočasného zamestnávania“.

Vzhľadom na uvedené Národný inšpektorát práce zotrváva na svojom pôvodnom stanovisku.

Záverom si dovoľujeme upozorniť, že Národný inšpektorát práce nie je orgánom, ktorý má oprávnenie vydávať záväzné stanoviská k problematike spadajúcej do niektorej z oblastí dozoru inšpekcie práce. Vyššie uvedené stanovisko je výlučne vyjadrením nášho právneho názoru a nevylučujeme, že môže byť v budúcnosti prekonané názorom rozhodovacieho orgánu. Výklad zákonov podľa ustanovenia § 8 ods. 3 zákona č. 757/2004 Z. z. o súdoch a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov robí Najvyšší súd SR svojou rozhodovacou činnosťou.“